甲公司作為一家有限責(zé)任公司，乙公司是其股東之一，占有60%的股權(quán)，另外兩股東分別持有25%、15%的股權(quán)�，F(xiàn)甲公司擬向乙公司出資入股，而乙決議也同意吸收甲公司的出資。但是，在乙公司向工商行政管理部門進(jìn)行變更登記申請(qǐng)時(shí)，被拒絕。請(qǐng)問，為什么甲公司不能向乙公司出資?
該問題的關(guān)鍵在于甲公司作為乙公司的子公司是否可以向其母公司乙公司出資，成為乙公司的股東，持有乙公司的股權(quán)。
回答子公司是否能夠持有母公司的股權(quán)的問題，首先應(yīng)當(dāng)明確的是母公司與子公司的概念。依據(jù)《公司法》第14條第2款規(guī)定，“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”這是公司法上僅有的關(guān)于公司與子公司之間關(guān)系的規(guī)定。上述規(guī)定并未明確母子公司的含義和相應(yīng)范圍。
對(duì)母公司與子公司的概念作出明確規(guī)定的是國家工商行政管理局制定的《》(以下簡(jiǎn)稱《暫行規(guī)定》)�！稌盒幸�(guī)定》第4條第2款規(guī)定，“母公司應(yīng)當(dāng)是依法登記注冊(cè)，取得企業(yè)法人資格的控股企業(yè)。”第3款規(guī)定，“子公司應(yīng)當(dāng)是母公司對(duì)其擁有全部股權(quán)或者控股權(quán)的企業(yè)法人。”從該規(guī)定可以看出，母公司是控股公司，子公司是被控股公司。因此，我們理解，子公司相對(duì)母公司而言，就是指其一定比例的股權(quán)被另一公司所掌握而受其實(shí)際控制的公司。在本案中，乙公司對(duì)甲公司持股達(dá)60%，可見，乙公司已經(jīng)能夠?qū)嶋H控制甲公司，因此乙公司與甲公司之間構(gòu)成母子公司的關(guān)系。
在明確了乙公司與甲公司之間的母子公司關(guān)系之后，接下來需要明確的問題就是子公司能否持有母公司股權(quán)或者說母子公司之間能否相互持股。雖然《公司法》沒有對(duì)于母子公司之間的相互持股問題作出禁止性規(guī)定，但是在實(shí)踐操作過程中，子公司對(duì)母公司出資的行為通常是不被允許的。不被允許的理由是母子公司之間的相互持股將會(huì)導(dǎo)致公司資本被重復(fù)計(jì)算和虛假增加，可能損害公司的債權(quán)人以及其他利害關(guān)系人的利益。例如，某兩個(gè)投資者出資1000萬元設(shè)立A公司，該公司再出資800萬元設(shè)立一家子公司B公司。此時(shí)，出資與股權(quán)關(guān)系是這樣的：投資者出資1000萬元，擁有A公司100%股權(quán);A公司出資800萬元，擁有B公司100%股權(quán);通過這樣處理的結(jié)果是投資者實(shí)際出資1000萬元，直接擁有A公司100%股權(quán)，并間接擁有B公司100%股權(quán)。如果允許B公司出資500萬元投資于A公司，A公司的注冊(cè)資本將增加至1500萬元，而投資者的實(shí)際出資仍然為100萬元。在投資者實(shí)際出資沒有改變的情況下，A公司的注冊(cè)資本被虛增。從這個(gè)案例，我們還可以看到，B公司向A公司出資后，A公司的股東由兩個(gè)投資者變更為兩個(gè)投資者和B公司，而B公司的股東卻是A公司，股權(quán)關(guān)系的混亂是顯而易見的。
我們注意到，在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，這種股權(quán)“亂倫”現(xiàn)象并不少見。導(dǎo)致這一現(xiàn)象的原因除了因?yàn)橐恍┩顿Y者為了“做大做強(qiáng)”故意為之外，老公司法不允許一人公司的存在也是重要原因。老定成立有限公司必須有兩個(gè)以上股東，一些公司投資設(shè)立子公司時(shí)，不得不拉上其他子公司或者股東，當(dāng)投資越來越多時(shí)，股權(quán)關(guān)系也就變得越來越混亂，甚至出現(xiàn)子公司投資母公司的情況。公司法修訂后，已經(jīng)可以，因此再無必要硬拉一個(gè)子另一個(gè)子公司。同時(shí)，為規(guī)范公司投資行為，保護(hù)債權(quán)人和其他利益相關(guān)者的權(quán)益，也有必要杜絕子公司投資母公司的情形發(fā)生。但是，現(xiàn)行《公司法》對(duì)此問題并沒有明確規(guī)定，可能導(dǎo)致各地執(zhí)法不一。因此，工商等相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)對(duì)此加以研究，早日出臺(tái)相關(guān)規(guī)定，對(duì)此問題加以規(guī)范。
